一人有限责任公司相关问题研究(2)

　　3.设立过程不同。与一人公司相比，国有独资公司体现出更大的国家利益性。设立国有独资公司必须由国家授权投资机构或者国家授权部门作为申请人，持相关批准文件申请设立登记。如果国务院确定的生产特殊产品的公司或属于特殊行业的公司则必须采取国有独资公司的形式。

　　4.公司治理不同。虽然《公司法》规定一人公司和国有独资公司都可以不设立股东会，但在董事会和监事会的设立上，二者区别较大。一人可以不设董事会和监事会，而只设执行董事或一至二名监事；而国有独资公司须设董事会和监事会。

　　5.董事会职权不同。一人公司董事会根据《公司法》第47条履行职权（若设执行董事，其职权由公司章程规定）。但国有独资公司董事会除按照《公司法》第47条履行职权外，还受《公司法》第67条的限制。《公司法》第67条规定“国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。前款所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。”

　　6.监事会职权不同。根据《公司法》第71条，国有独资公司“监事会行使本法第54条第（一）项至第（三）项规定的职权和国务院规定的其他职权”。若国务院未有其他规定，国有独资公司监事会不存在《公司法》第54条第（四）项至第（七）项职权。

　　三、一人有限责任公司的治理结构

　　（一）公司章程自治及股东决议

　　根据《公司法》，一人公司的治理结构同一般有限责任公司的“三权分立”的股东会最大的区别在于，一人公司不设股东会。股东会的职权由一人股东行使。《公司法》第61条规定，“一人有限责任公司章程由股东制定”。由于一人公司的股东仅一名，不具有团体性，没有股东会，股东会制定章程的职能由该股东履行。《公司法》第62条规定：“一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。”因为一人公司的股东仅一人，股东做决定具有较大随意性且易造假，若无此项规定，公司的许多行为将没有记录，并且不利于保护债权人和其他利害关系人的利益。所以，采用书面形式，由股东签名后置备于公司是较好的立法选择。

　　（二）董事会（执行董事）

　　一人公司可以设立董事会，董事会是公司的常设业务领导和经营决策机关，行使法律和章程赋予的职权并对股东负责。公司董事会可以由股东委派组成，也可以有职工代表参加董事会。职工董事由公司职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。公司董事会成员为3至13人。

　　根据《公司法》第51条第1款规定：“股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。”因此，由于一人公司股东的唯一性，可以不设立董事会，或者直接由股东担任执行董事，或者由股东另行委派第三人担任执行董事。执行董事的职权由章程规定，一般类似于董事会的职权，执行董事可以兼任经理。

　　《公司法》第51条规定，“执行董事的职权由公司章程规定”。公司章程可以参照《公司法》第50条规定执行董事职权。

　　（三）监事会（监事）

　　根据《公司法》第52条第1款规定：“有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。”一人公司可以设立监事会，也可以不设监事会只设一至二名监事作为公司的财务检查、公司经营的监督机关。

　　若设立监事会，为保护职工的利益，监事会应当有职工代表。《公司法》第52条第2款规定：“监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。”

　　（四）经理

　　若一人公司设立董事会，经理由董事会决定聘任或者解聘，董事长或董事可以兼任经理。若一人公司设立执行董事，执行董事可以兼任公司经理。

　　经理对董事会负责，根据《公司法》第50条行使职权，经理列席董事会会议。

　　（五）法定代表人

　　一人公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。